中国江西网鹰潭频道
集团报刊:江西日报 信息日报 江南都市报 新法制报 大江网 新参考文摘 赣商杂志 都市家教 报刊精萃 地市频道:南昌 九江 景德镇 赣州 新余 上饶 吉安 抚州 宜春 萍乡 鹰潭
您当前的位置 : 中国江西网首页  >  鹰潭频道  >  社会万象
凑钱搭伙做饭被罚15万引热议
被南京建邺区市场监管局认定为“无照经营食堂” 专家称搭伙做饭员工可申请行政复议
2018-01-09 09:59:20    来源:中国江西网
编辑:肖文忠    作者:郭俊
字体:   | 鹰潭论坛 | 评论(
新闻热线:18907017700
大发热线:0701-6272110 18907017700   新浪微博:@大江网吴温火   曝料QQ:263565405

  ◎文/首席记者郭俊

  中国江西网讯 近日,一群河南建筑工人为了省钱、吃得好点,选择在出租房里以120元/天的标准搭伙做饭,但此举被南京建邺区市场监管局以“无照经营食堂”的名义处罚15.5万元。此事经报道后引起了舆论热烈讨论,有关搭伙做饭算不算办食堂、10倍处罚是否“罪罚相当”、执法严格还是机械的问题,成了人们争议的焦点。

  面对同一案件,当媒体向当地另两个地区市场主管部门咨询时,得到的答复却是“不需要办证”。缘何会出现“同案不同判”,本报特邀法律专家分析其中的法律问题。

   工人搭伙做饭被罚15万余元

  为了承接一项工程,2017年5月,来自河南一家建筑公司的柳先生和十几名工人被派到南京成立项目部,做前期筹备工作,租住在南京市建邺区的几个住宅小区内。

  由于认为订快餐价格高、不卫生,吃得也不好,众人商量决定采取AA制的方式凑钱搭伙,在出租房里做饭。几名工人当中,电焊工张某的手艺不错,柳先生和同事们便决定把钱交给张师傅,由其负责买菜、做饭。

  同年11月,南京市建邺区市场监督管理局上门检查,当即要求他们不得在出租房内做饭。12月21日,该局开具了一份《行政处罚听证告知书》(以下简称《告知书》)给上述建筑公司,认为该公司项目部在未取得《食品经营许可证》的情况下开设员工食堂从事食品经营活动。

  《告知书》载明,工人们搭伙做饭的行为违反了《食品安全法》第三十五条:“从事食品生产、食品销售、餐饮服务,应当依法取得许可”之规定,依据《食品安全法》一百二十二条第一款“未经许可从事食品经营活动……货值金额一万元以上的,并处货值金额十倍以上二十倍以下罚款”的规定,拟对建筑公司罚款15.5万元。

  “搭伙做饭怎么还要罚款?”柳先生告诉记者,虽然《告知书》是发给建筑公司的,但公司表示这是员工的个人行为,这笔罚款要由员工自己买单。

  面对柳先生等人的困惑,当地食药监所的负责人表示,这一行为属于开办员工食堂,必须要有许可证。

   搭伙做饭算不算办食堂?

  此事经报道后,围绕着搭伙做饭算不算办食堂的问题,引起了舆论热议。

  据了解,该建筑公司也曾出具情况说明,承认这是“员工食堂”。不过公司方在搭伙过程中,并没有作为,更多是个人之间私下的行为。

  “《食品安全法》第三十五条规定国家对食品生产经营许可制度,前提是从事食品生产经营,而食品生产经营至少具有两个市场主体:一方是餐饮服务的提供者,一方是餐饮的消费者,双方构成一个闭合的市场,对于餐饮服务的提供者可能存在盈利或亏本。”新余学院法学院副教授吴平芳分析说,搭伙组织内的任何一个人既是餐饮服务的提供者也是消费者,而且不存在盈利或亏本,因此不属于从事食品生产经营,不需要办理食品经营许可证。

  北京圣运律师事务所主任律师、中国传媒大学法学兼职教授王优银也表示,将“民宅内搭伙做饭”直接认定为无证从事食品经营,错误地引用了《食品安全法》的相关条款。他指出,个人搭伙做饭并非以营利为目的,且规模非常小,不应当认定为“办食堂”,也无需办理《食品经营许可证》。

  “这些建筑工人,因为需要自行解决吃饭问题,所以选择了集中餐饮的方式,这并不违背相关法律法规的明确规定。”浙江京衡律师事务所高级合伙人律师李迎春说,开办食堂的本质是“对外经营”,而搭伙做饭解决的是“搭伙人自己的就餐问题”,两者有着非常明显的区别,只要不存在向搭伙人之外的他人提供餐饮服务的经营行为,那么就不需要办理经营许可证。

  北京慕公律师事务所主任刘昌松则表示,个人或公司从事食品生产销售、餐饮服务,都应经过许可,否则都应受罚。但《食品安全法》第35条中的“生产”是指为了销售而非自用的行为,其中的“餐饮服务”是指为他人提供餐饮从而赚取利润的行为,“搭伙做饭”与此不符,并非在从事食品经营,不需办证。

   罚款是否“罪罚相当”?

  《告知书》载明,南京建邺区市场监管局沙洲食药监所认定柳先生等人搭伙做饭共118天,所涉金额14160元,每天为120元,依据《食品安全法》一百二十二条第一款,拟对建筑公司罚款15.5万元。

  有网友对此提出质疑,认为搭伙做饭期间既没有牟利也没有造成社会危害,罚款却高达所涉金额的10倍之巨,不禁为工人们喊冤,觉得“罪罚不相当”。

  “若经依法认定搭伙做饭确属开办食堂,那便意味着违反了《食品安全法》的相关条款,此次处罚便有充分的法律依据,罚款15万余元并无不妥;但若最终依法认定搭伙做饭不属于办食堂,没有违反《食品安全法》,那么行政处罚就无从谈起。”王优银直言。

  “罚款10倍是否罪罚相当,其前提是要看搭伙做饭是否定性为从事食品生产经营,如果将其定性为食品生产经营行为,那么罚款10倍其实属于最低档次的处罚。”吴平芳提到。

  刘昌松则指出,不能简单地只看罚款的数额,而要看是否处罚有据、处罚适当。他解释称,食品安全法规定,未取得食品生产经营许可从事食品生产经营活动,应没收违法所得和生产工具设备原料等物品,“货值金额1万元以上的,并处货值金额10倍以上20倍以下罚款”,这是为了加大食品生产经营的违法成本。

  “但问题是,搭伙做饭并不是食品生产经营,不存在违法所得,不应当受罚,罚得再少也是不正确的。”刘昌松强调说。

  在李迎春看来,即使在搭伙做饭的过程中,存在向除搭伙人之外的个别人提供了餐饮服务的行为,也不能认为是“营业行为”。

  “营业行为注重的是持续、以盈利为目的的行为,而不是这种随意的、点状的服务行为。即使有关部门在调查取证的过程中,发现这些人搭伙做饭的过程中向他人提供了餐饮服务收取了费用,也需要将搭伙人、第三人就餐行为予以区分,并且只能惩处向他人收取费用的‘经营行为’。”李迎春说。

   严格执法还是机械执法?

  事实上,对于主管部门的做法,也并非全是质疑之声。有网友就提到,食品安全是大事,需要加强监管,鉴于搭伙做饭可能存在的安全隐患,责令其改正并罚款是主管部门的应有之举,并无不妥。

  但也有声音指出,“唯许可证”定是非背离了立法原意,实乃机械执法。

  “从《食品安全法》的立法目的来看,主要是为了规范从事食品生产经营的主体在从事食品生产经营时,保障不特定公众的身体健康。家庭、小范围AA制的搭伙做饭,由于其自身从事食品生产,自身又全部消费生产的食品,并不涉及到第三人的身体健康和生命安全。”吴平芳说。

  他解释称,退一步讲,即使对于食品安全生产实行严格的许可制度,对于搭伙做饭这种行为,也没有必要处于罚款,这种处罚违背了我国行政处罚的“合理性”原则。“合法性”和“合理性”是我国行政法的两大基本原则,在行政处罚时,不仅要遵守“合法性”原则,即必须要有法律依据,而且还要考虑“合理性”原则,即对其进行处罚是否有必要。

  “本案中有关部门对法律的理解存在非常明显的偏差。在对该案的查处过程中,完全可以通过批评教育等方式予以解决。”李迎春说,直接罚款的做法,既不是严格执法,也不是依法执法,而是有滥用职权的嫌疑。

  王优银则提到,行政机关在行使行政职权过程中应当在尊重立法原意的基础上做到合法恰当。既要保证交易市场的自由运作,又要确保审慎安全,否则便是懒政行为。

   ◆专家建议

   可申请行政复议

  本案另一个让人不解的问题是,当有关媒体去南京玄武区和鼓楼区的市场监督局咨询时却被告知,在民宅内搭伙做饭,人数规模小,并不需要办理许可证。

  对于搭伙做饭应否办证,南京玄武区和鼓楼区市监局工作人员的回复与建邺区大相径庭,这不禁让人感到疑惑,问题出在哪里?

  对此,王优银分析称,认定搭伙做饭属办食堂的法律依据过于抽象,属于法律的模糊地带,因此才会出现几个部门持有不同解读的现象。

  “搭伙做饭是否需要许可,南京三个区的主管部门给出了不同的答案,说明了三个部门对于《食品安全法》中所规定的食品经营的不同理解。”吴平芳表示,在法律法规没有明确禁止的情况下,应该遵守“法无禁止即可为”的原则。

  本案尚未尘埃落定,但人们的担心也来了,“今后若有人搭伙做饭被处罚了,该怎么办?”

  吴平芳表示,如果搭伙做饭被处罚了,根据《行政处罚法》和《行政诉讼法》,被处罚的人可以通过申请举行听证、申请行政复议和行政诉讼等法律途径维护自己的合法权益。

  李迎春也认为,现在,这些搭伙做饭的工人最终承担了处罚责任,因为处罚的对象为该建筑公司,那么这些员工可以该建筑公司项目部成员的名义申请行政复议,请求有关机关对处罚行为予以更正。如果复议维持了该处罚决定,则依法可以提起行政诉讼。

订江西手机报:电信、联通用户发短信JX到10626655,移动用户发短信JXB到106580009,3元/月
相关新闻
网友留言

  • 列车长捡到钱包 失主当...

  • 关 爱(图)

  • 一大波“00后”帅哥美...

  • 义渡大桥爆破拆除(图)

  • 航拍贵州乌蒙滑雪场 草...

  • 美哭 | 99%的人都没见...

  • 牵了手 一辈子

  • 松鼠滑水萌翻天

  • 《路客》157期: 南昌...

  • 第141期唾客talk:竟然...

  • 《健康小秘》第64期:...

  • 第140期唾客talk:小小...

  • 久久为功做强做优做大...

  • 61个基础设施和民生工...

  • 心系贫困户 棉衣棉被暖...

  • 江西圆满完成“大气十...
点击排行
问政鹰潭
大发
社会新闻
图说世界
人体作画布:模特色...
组图:80岁老人逆天...
组图:重庆“双胞胎...
伊朗“绿巨人”可举1...
美国女孩隆胸断肋骨...
英国街头惊现一战士...

稿件请投:263565405@qq.com

中国江西网鹰潭分站新闻热线

座机:0701-6272110
手机:18907017700

热忱欢迎广大网友提供新闻线索!

中国江西网鹰潭分站【联系方式

江西网警在线
互联网经营备案登记-红盾标志
| 关于我们 | 广告服务 |
增值电信业务经营许可证编号:赣B2--20100072  备案号:赣ICP备05005386号-1 药品信息服务证
文网文[2012]0135-002 新出网证(赣)字05号 网络视听许可证1406143号 国新网3612006002
江西日报社中国江西网版权所有,未经允许不得复制或镜像 中国互联网举报中心